長沙商標注冊中心最新報道：第32315366號“圖形（三維標志、指定顏色）” 商標駁回復(fù)審案
對三維標志商標顯著性和功能性審查、使用獲得顯著性審查具有指導意義。
基本案情
申請人：費列羅有限公司
申請商標圖樣:
?。ㄒ唬g回理由
申請商標使用在指定商品上，缺乏顯著性，不具備商標識別作用，違反了商標法第十一條第一款第（三）項的規(guī)定。
（二）國家知識產(chǎn)權(quán)局決定
申請商標是由蛋殼狀三維標志、紅藍白三種顏色和外文“Kinder”組合而成的立體商標，其中帶有指定顏色的蛋殼狀三維標志使用在“巧克力”商品上具有顯著特征，外文“Kinder”使用在復(fù)審商品上亦具有顯著特征。同時，申請人提交的證據(jù)可以證明該三維標志商標自進入中國市場起，通過廣泛宣傳和大力推廣，使得該商標在“巧克力”商品上已具有一定知名度，并與申請人形成唯一對應(yīng)關(guān)系。綜上，申請商標在上述商品上具有顯著性，并通過實際使用進一步增強了其識別性，可以起到區(qū)分商品來源的作用。申請商標指定使用在巧克力商品上的注冊申請予以初步審定。申請商標指定使用的“甜食”商品涉及范圍較廣，且不明確，同時在案證據(jù)不足以證明其在甜食商品上經(jīng)使用已產(chǎn)生顯著性。綜上，申請商標在甜食商品上的注冊申請予以駁回。
案件評析
三維標志商標和其他類型的商標一樣，都要接受禁用條款、顯著特征和相同、近似審查，此外，三維標志商標還要接受功能性審查，而顯著性和非功能性是立體商標獲準注冊的關(guān)鍵。
?。ㄒ唬┤S標志商標顯著性與非功能性
顯著性是商標的基本屬性。按照《商標審查及審理標準》，三維標志顯著性的判定需要審查三維標志是否屬于基本、簡單和普通的立體形狀；裝飾性的立體形狀；行業(yè)通用或常用商品的立體形狀及商品包裝物的立體形狀等，以相關(guān)公眾是否能夠以該標志區(qū)分商品的來源為標準，針對指定使用的商品逐項審查。
功能性要求體現(xiàn)在商標法第十二條對三維標志的規(guī)定中，其目的在于確保具有實用價值的商品特征不能通過獲取可無限續(xù)展的注冊商標專用權(quán)的方式來永久保護，以鼓勵合法的市場競爭。
顯著性與三維標志非功能性問題在實踐中往往存在交叉，比如獨特的設(shè)計就容易吸引審查員關(guān)注其顯著性而忽視其可能存在功能性的注冊障礙，所以明確二者的區(qū)別，是十分必要的。通常情況下，具有性質(zhì)功能性、技術(shù)功能性的商品形狀可以通過外觀設(shè)計專利權(quán)進行保護；具有美學功能性的商品形狀可以通過著作權(quán)尋求保護；而商標權(quán)保護的是顯著性，即使該三維標志是作者獨立創(chuàng)作的，但它若不能識別商品或服務(wù)的來源,則無法獲得商標法的保護。具有功能性的三維標志經(jīng)過使用是否可以獲準商標注冊呢？事實上，第十二條并無但書，即該條列舉的三種三維標志即使經(jīng)過長期使用，仍然不能被注冊為商標?；谏鲜龇治?，三維標志商標的非功能性與顯著性這兩個要件需要分別審查，不應(yīng)混同。
就本案而言，申請商標作為獨特造型的蛋形撕拉口式容器，申請使用在“巧克力”等商品上，該商品包裝的形狀既不是由商品自身的性質(zhì)而產(chǎn)生的立體形狀，也不是為了滿足某種技術(shù)效果的商品形狀，而且即使被其他包裝形狀所替代，并不會顯著影響消費者的購買選擇和“巧克力”等的實質(zhì)性價值。所以，本案申請商標滿足申請立體商標的非功能性要求。
如前文所述，獨創(chuàng)性并非三維標志顯著性的判斷要件，但是，不可否認的是，標識獨創(chuàng)性有助于增強其作為立體商標時的顯著性。本案申請人選擇蛋殼形立體形狀、紅白藍三色上下排列的顏色組合，并將字母組合置于蛋殼的中上部，有別于同行業(yè)巧克力商品的常用或慣用標識，形成了具有獨特性的顯著整體形象。
?。ǘ┤S標志商標經(jīng)使用取得顯著性
三維標志商標通過使用是否足以使其發(fā)揮識別商品來源作用，應(yīng)當綜合考量以下因素：使用三維標志商標的持續(xù)使用與宣傳的時間、地域、范圍、銷售規(guī)模等因素，以相關(guān)公眾為判斷主體，對指定使用商品逐一判定。關(guān)于上述標志持續(xù)使用與宣傳的情況，本案中，費列羅有限公司提供的多家媒體報道、經(jīng)銷協(xié)議節(jié)選及銷售發(fā)票等證據(jù)可以證明，自2011年標注三維標志商標的“巧克力”產(chǎn)品即進入中國大陸市場，通過電視廣告、報紙等媒體對其進行了廣泛宣傳，銷售范圍涉及全國多個省市，而且已持續(xù)使用長達近十年。在相關(guān)公眾的認知中，形成了申請商標與申請人之間的穩(wěn)定對應(yīng)關(guān)系，使得相關(guān)公眾能夠結(jié)合其三維標志商標對商品的來源進行認知，即申請商標具有了識別商品來源的作用。關(guān)于指定使用商品保護范圍的判定，申請注冊商標經(jīng)使用取得顯著特征的標志，應(yīng)當限定在實際使用的商品上，即本案申請商標在“巧克力”商品上予以保護。
典型意義
在案件審理實踐中，商標申請人申請注冊立體商標的案件日趨增多，本文從三維標志商標的顯著性與功能性審查方面進行逐一分析論述，明確了二者的關(guān)系，并結(jié)合案例重點分析了三維標志商標經(jīng)使用取得顯著性所需要考量的因素，希望為以后此類涉及非傳統(tǒng)類型商標案件的解決提供有益的思路。
